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企业章程条款设置中的法律风险防范日期:2017-02-28   来源:mg4377线娱乐网站  阅读:  字体:    打印

一、关于股权的转让

企业法第72条关于股权转让的规定使得有限责任企业股权转让规则成为选择适用条款。即企业可以在章程中制定与企业法不同的股权转让规则,包括转让条件、转让方式和转让步伐等。只有在企业章程没有特别规定股权转让规则或者无法进行补充规定的情况下,才适用企业法对有限责任企业股权转让规则的规定。这实质上是赋予了企业股东自行决定股权转让规则的权利。那么,在制定企业章程时,股东就应当具有强烈的权利意识,通过充实协商,对股权转让这一涉及股东个人和企业整体利益的重大事项做出详细规定。事实上,新法对于股权转让规则的规定本身对各类企业而言也具有很好的参考价值。新法规定:“股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意??不购置的,视为同意转让”。第四款规定“企业章程对股权转让另有规定的,从其规定”。同时,大家也应认识到,企业法这样的规定只是原则性的表述,如何理解“必须经其他股东多半数同意”或如何确认有效送达等并进行适当操纵,理论和实践上均存在着不少争议。假设某企业只有两个股东,其中一个股东拟向外转让股权,该如何操纵,如果企业章程对此没有规定详尽的操纵步伐,很可能会引起两个股东间纠纷和摩擦。因此,对于此内容,章程应结合本企业的实际情况作出详细的规定。

二、 关于股东会的决议事项

企业法第38条列举了股东会行使的十二项职权,这十二项职权中仅有个别事项是法律规定的特别决议事项。对于其他重大影响的事项,诸如发行企业债券、董事或者经理可以同本企业订立合同或者进行交易等事项,如果章程没有列入股东会特别决议事项,一旦出现类似情况,容易引发股东争执,其法律风险是不可忽视的,只是简单地重复企业法的规定的企业章程没有太大的意义和价值,且发生纠纷或诉讼的概率就会增大。因此,针对企业的自身情况,各投资人也可以在自治范围内充实约定其他职权。例如,发行企业债券是否需要股东会作出特别决议等等。再如,董事在任期届满前,股东会可以依哪些事由解除其职务以及解除职务的步伐和方法。不详细的内容会使企业内部决策、实行、监督环节的人为摩擦不断增多,企业运营风险也会加大。

三、关于股东会和董事会的关系

在企业实务中,股东会与董事会之间的关系并不是一个容易处理惩罚的问题,而且,能够引发这两个机构之间争议的,往往是一些事关企业全局的大问题。企业章程一个重要作用就是划分这两个机构的权限。然而多数企业章程只简单誊录《企业法》的规定,法律的规定具有高度的概括性,往往难以直接进行操纵。例如,企业法第38条规定,股东会有权决定企业的经营方针和投资计划。第47条规定,董事会有权决定企业的经营计划和投资方案。然而,法律缺乏更明细的权限说明,到底何种水平是经营方针,何种水平是经营计划在实践中有时难以说清。如果企业章程对此没有明确界定的话,这两大机构之间发生争议的概率就会增加,也加大了企业经营风险。

四、关于出资瑕疵股东的权利限制

“出资瑕疵股东”是指那些没有按照企业章程规定的期限或数额缴纳所认缴的出资额的股东。股东对于企业最基本的义务在于出资,只有履行了出资义务,才能够获得实际的股东权利,这是权利义务相一致的法律原则的本意,如果不加限制地让瑕疵股东行使完全的股东权利,会导致不公平的后果。笔者认为,对于出资瑕疵的股东,虽然法律并没有否定其股东资格,但是,法律也没有肯定其完整权利。那么,在未完全履行出资义务之前,在遵循现行企业法规定的负担应有的法定责任的基础上,即:出资瑕疵股东向已足额缴纳出资的股东负担违约责任、交付不足额出资的股东补交其差额,企业章程还可以限制其权利的行使,其他股东可以单独形成决议,限期出资瑕疵的股东足额缴纳出资,否则,可以终止其股东资格。这样既保护了守法股东的权利,也维护了社会利益和交易安全。

五、关于无限转投资及股东权益保护

新企业法完全放弃了对转投资额的限制,只是规定除法律另有规定外,不得成为对所投资企业的债务负担连带责任的出资人,同时将转投资的决定权赋予企业章程规定,由董事会或股东会作出决议,企业章程对转投资的总额及单项投资有限额规定的,不得凌驾规定的限额。企业法如此规定,固然坚持了敬重企业自治的原则,但对于转投资不设限,完全留给企业章程对是否设限作出规定的做法,给控制股东留下了可以任意操纵的空间,对小股东的权益保护极其不利。然而在企业法规定的股东会职权中,却没有“对转投资作出决议”的直接规定,也没有将转投资与企业合并、分立等一并列为须经2/3特别表决的事项。也就是说,如果企业章程没有规定,则转投资经股东半数以上普通决议通过即可,即使章程有规定,控制股东也可能通过修改企业章程的有关内容而使转投资变得容易可行。

可见,企业章程是股东等相关当事人利益博弈的结果。对于大股东而言,由于掌握了企业控制权,在制订或修改企业章程时,就应围绕控股权这一核心来展开;对于中小股东而言,就应围绕股东权利这一核心来展开,要求增加知情权、话语权、到场权、股东诉讼等方面的约定;对于有资源而持股比例小的股东,可以在企业章程中约定股东之间的利润分配,不按照出资比例分配,扩大分红比例等。


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